為貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院決策部署，配套新《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《反壟斷法》)實(shí)施，進(jìn)一步規范和優(yōu)化經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷申報和審查程序，市場(chǎng)監管總局開(kāi)展《經(jīng)營(yíng)者集中審查暫行規定》(市場(chǎng)監管總局30號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行規定》)修訂工作，出臺《經(jīng)營(yíng)者集中審查規定》(市場(chǎng)監管總局67號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《規定》)，自2023年4月15日正式施行，《暫行規定》同時(shí)廢止。

??一、修訂背景

??新《反壟斷法》于2022年8月1日實(shí)施，對進(jìn)一步完善經(jīng)營(yíng)者集中審查制度提出新的要求?！稌盒幸幎ā纷鳛橐幏督?jīng)營(yíng)者集中反壟斷申報和審查的配套部門(mén)規章，必須與時(shí)俱進(jìn)，積極回應經(jīng)營(yíng)者集中審查和調查的實(shí)踐要求，為反壟斷執法機構依法行政提供更為規范、科學(xué)、合理的制度性基礎。優(yōu)化和健全經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷審查程序，提高審查質(zhì)量和效率，有利于保護公平競爭，激發(fā)市場(chǎng)活力，營(yíng)造市場(chǎng)化、法治化、國際化一流營(yíng)商環(huán)境。

??二、修訂過(guò)程

??市場(chǎng)監管總局于2022年初啟動(dòng)修訂工作，以習近平新時(shí)代中國特色社會(huì )主義思想為指導，按照科學(xué)立法、民主立法、依法立法、開(kāi)門(mén)立法的要求，以落實(shí)反壟斷法修訂精神、堅持問(wèn)題導向、堅持服務(wù)發(fā)展和堅持兼收并蓄為修訂主要原則，在開(kāi)展立法調研、組織理論研究、總結執法經(jīng)驗以及征求意見(jiàn)基礎上，形成了《經(jīng)營(yíng)者集中審查規定(征求意見(jiàn)稿)》。2022年6月27日至7月27日，在中國政府法制信息網(wǎng)、市場(chǎng)監管總局官方網(wǎng)站上公布征求意見(jiàn)稿，向社會(huì )廣泛征求意見(jiàn)。同時(shí)，廣泛征求國務(wù)院反壟斷委員會(huì )成員單位、市場(chǎng)監管總局各司局、省級市場(chǎng)監管部門(mén)、律師事務(wù)所、企業(yè)和專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)建議。

??三、修訂主要內容

??《暫行規定》共65條，本次修訂修改39條，增加14條，刪除1條，形成《規定》共78條。修訂內容主要涉及以下五個(gè)方面:

??(一)鞏固反壟斷法修改成果，明確相關(guān)制度適用規則。

??一是增加關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中審查期限“停鐘”制度規定。新《反壟斷法》設立經(jīng)營(yíng)者集中審查期限“停鐘”制度，明確了反壟斷執法機構可以決定中止計算經(jīng)營(yíng)者集中審查期限的三種情形?！兑幎ā穼m用相應情形的啟動(dòng)條件、恢復條件、起止時(shí)點(diǎn)、決定形式進(jìn)行了細化。(第二十三條、第二十四條、第二十五條、第二十六條)

??二是完善未達申報標準經(jīng)營(yíng)者集中的處理規定?！兑幎ā返诎藯l新增了未達申報標準但有證據證明具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營(yíng)者集中的申報程序，明確市場(chǎng)監管總局可以要求經(jīng)營(yíng)者申報并書(shū)面通知經(jīng)營(yíng)者?！兑幎ā愤€對經(jīng)營(yíng)者按要求申報或不申報分別適用審查或調查程序作出細化規定。(第八條、第四十三條、第五十六條)

??(二)健全分類(lèi)分級審查制度，提高反壟斷審查效能。

??一是加強對受委托省級市場(chǎng)監管部門(mén)的指導和監督。2022年8月1日起，市場(chǎng)監管總局試點(diǎn)委托北京、上海、廣東、重慶、陜西五省(市)市場(chǎng)監管部門(mén)開(kāi)展部分經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷審查?！兑幎ā诽岢鍪袌?chǎng)監管總局應當加強對受委托的省級市場(chǎng)監管部門(mén)的指導和監督，健全審查人員培訓管理制度，保障審查工作的科學(xué)性、規范性、一致性。(第二條)

??二是突出公平公正監管、科學(xué)監管、智慧監管。首先，《規定》在原有“依法平等對待所有經(jīng)營(yíng)者”基礎上，增加“堅持公平公正”的要求，強調一視同仁的執法原則。其次，規定健全經(jīng)營(yíng)者集中分類(lèi)分級審查制度，可以針對涉及國計民生等重要領(lǐng)域的經(jīng)營(yíng)者集中，制定具體的審查辦法，評估經(jīng)營(yíng)者集中審查制度的實(shí)施效果并改進(jìn)審查工作。再次，《規定》提出強化經(jīng)營(yíng)者集中審查工作的信息化體系建設，推進(jìn)智慧監管，提升審查效能。(第三條、第六條、第七條)

??三是完善簡(jiǎn)易案件程序相關(guān)規定?！兑幎ā沸略鲫P(guān)于簡(jiǎn)易案件公示程序的規定，明確市場(chǎng)監管總局受理簡(jiǎn)易案件后，對案件基本信息予以公示，公示期為十日，公示的案件基本信息由申報人填報。同時(shí)明確簡(jiǎn)易與非簡(jiǎn)易案件程序的轉化與銜接，對于不符合簡(jiǎn)易案件標準的簡(jiǎn)易案件申報，市場(chǎng)監管總局予以退回，并要求申報人按非簡(jiǎn)易案件重新申報。(第二十一條)

??(三)厘清重要概念法律邊界，積極回應審查實(shí)踐。

??一是進(jìn)一步明確控制權判斷因素?！兑幎ā吩诳偨Y相關(guān)執法經(jīng)驗的基礎上，將“股東大會(huì )”修改為“股東(大)會(huì )等權力機構”;將“董事會(huì )或者監事會(huì )”修改為“董事會(huì )等決策或者管理機構”，并增加對其歷史出席率和表決情況進(jìn)行考量的因素，優(yōu)化了判斷控制權與施加決定性影響的因素。同時(shí)，修改后的《規定》明確了共同控制的含義，規定兩個(gè)以上經(jīng)營(yíng)者均擁有對其他經(jīng)營(yíng)者的控制權或者能夠對其他經(jīng)營(yíng)者施加決定性影響的，構成對其他經(jīng)營(yíng)者的共同控制。(第五條)

??二是規定“實(shí)施集中”判斷因素?！兑幎ā芬粤信e方式明確了實(shí)施集中的判斷因素包括但不限于是否完成市場(chǎng)主體登記或者權利變更登記、委派高級管理人員、實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)決策和管理、與其他經(jīng)營(yíng)者交換敏感信息、實(shí)質(zhì)性整合業(yè)務(wù)等，為實(shí)踐中判斷集中是否實(shí)施作出指引，有助于經(jīng)營(yíng)者規避違法風(fēng)險，增加執法透明度。(第八條)

??三是優(yōu)化參與集中的經(jīng)營(yíng)者的營(yíng)業(yè)額計算。首先，《規定》明確了營(yíng)業(yè)額概念中“上一會(huì )計年度”的內涵，規定“上一會(huì )計年度”是指集中協(xié)議簽署日的上一會(huì )計年度，增加可操作性。其次，《規定》優(yōu)化了被共同控制的經(jīng)營(yíng)者與第三方經(jīng)營(yíng)者之間的營(yíng)業(yè)額計算方式，明確了被共同控制的經(jīng)營(yíng)者與第三方經(jīng)營(yíng)者之間的營(yíng)業(yè)額應當在有共同控制權的參與集中的經(jīng)營(yíng)者之間平均分配，減少經(jīng)營(yíng)者集中申報的不確定性。(第九條、第十條)

??四是規范審查程序相關(guān)用語(yǔ)。為更好體現經(jīng)營(yíng)者集中審查的事前監管特征，《規定》將原“立案”程序改為“受理”程序，以區別于違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中調查的立案程序，也便于經(jīng)營(yíng)主體理解和接受。(第十七條、第十八條、第二十二條)

??(四)明確相關(guān)主體責任義務(wù)，提高執法有效性。

??一是規范申報人和申報代理人行為?！兑幎ā访鞔_了申報人和申報代理人責任，規定申報人應當嚴格審慎選擇代理人，并對申報文件、資料的真實(shí)性、準確性、完整性負責;申報代理人應當誠實(shí)守信、合規經(jīng)營(yíng)，并協(xié)助申報人對申報文件、資料的真實(shí)性、準確性、完整性進(jìn)行審核。申報人應當對代理行為加強管理并依法承擔相應責任。代理人故意隱瞞有關(guān)情況、提供虛假材料或者有其他行為阻礙經(jīng)營(yíng)者集中案件審查、調查工作的，市場(chǎng)監管總局依法調查處理并公開(kāi)，可以向有關(guān)部門(mén)提出處理建議。(第十三條、第十四條、第七十條)

??二是完善監督受托人選任規則?！兑幎ā访鞔_義務(wù)人在監督受托人選任過(guò)程中所承擔的責任，進(jìn)一步細化受托人人選的選任要求?！兑幎ā沸略觥傲x務(wù)人正式提交受托人人選后，受托人人選無(wú)正當理由不得放棄參與受托人評估”的規定。同時(shí)，《規定》明確了義務(wù)人未在規定期限內提交受托人人選且經(jīng)再次書(shū)面通知后仍未按時(shí)提交，或者兩次提交的人選均不符合要求，導致監督執行工作難以正常進(jìn)行的，市場(chǎng)監管總局可以指導義務(wù)人選擇符合條件的受托人，有助于確保監督執行工作順利進(jìn)行。(第四十五條)

??三是強化個(gè)人隱私與個(gè)人信息的保護?！兑幎ā吩黾恿巳幧婕皞€(gè)人隱私與個(gè)人信息的內容。第一，申報人應當對申報文件、資料中的個(gè)人隱私或者個(gè)人信息進(jìn)行標注。第二，反壟斷執法機構工作人員泄露執法過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私和個(gè)人信息的，依照有關(guān)規定處理。第三，市場(chǎng)監管總局以及其他單位和個(gè)人對于知悉的個(gè)人隱私和個(gè)人信息承擔保密義務(wù)。(第十五條、第七十四條、第七十五條)

??(五)完善法律責任，提振威懾效果。

??一是完善違法行為罰款規定。按照新《反壟斷法》，《規定》提高了違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中和拒絕、阻礙執法情形的罰款額度。其中情節特別嚴重、影響特別惡劣、造成特別嚴重后果的，還可處以罰款數額二倍以上五倍以下罰款，進(jìn)一步提高法律威懾力。(第六十六條、第六十七條、第七十三條)

??二是明確違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中調查處理的考慮因素?！兑幎ā分赋鰧`法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中進(jìn)行調查處理時(shí)，應當考慮集中實(shí)施的時(shí)間，是否具有或者可能具有排除、限制競爭的效果及其持續時(shí)間，消除違法行為后果的情況等因素。(第六十八條)

??三是加強受托人和剝離業(yè)務(wù)買(mǎi)方未按規定履行義務(wù)的法律責任?！兑幎ā穼Σ环下穆氁?、無(wú)正當理由放棄履行職責、未按要求履行職責或者有其他行為阻礙經(jīng)營(yíng)者集中案件監督執行的受托人增加警告、通報批評的行政處罰方式，對受托人和剝離業(yè)務(wù)買(mǎi)方的罰款最高額度從原來(lái)的三萬(wàn)元提高至十萬(wàn)元。(第七十一條、第七十二條)

??四是強化行紀銜接?！兑幎ā沸略觥胺磯艛鄨谭C構在調查期間發(fā)現的公職人員涉嫌職務(wù)違法、職務(wù)犯罪問(wèn)題線(xiàn)索，應當及時(shí)移交紀檢監察機關(guān)”的規定。強化紀律保障，以嚴肅監督執紀確保規范履職。(第七十四條)